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    【苹果手机怎么下载万博app案例】山东省郓城县■■■涉嫌非法经营罪一案,成功万博体育app万博体育app在公安阶段撤案。

    更新时间:2019-04-27 点击数:563

    简述:山东省郓城县■■■涉嫌非法经营罪一案,经靳建、李硕新万博体育网页版万博体育app万博体育app,在公安阶段被撤案。

                                     辩 护 词

                                  (侦查阶段)

    郓城县公安局分管领导、法治科长、■所长、■所长:

          根据法律规定,山东凯桥新万博体育网页版事务所接受非法经营罪嫌疑人■■■委托,指派靳建、李硕新万博体育网页版担任其侦查阶段万博体育app万博体育app人,现发表万博体育app万博体育app意见如下:

          一、嫌疑人的行为违法但不符合非法经营罪的构成要件,作为苹果手机怎么下载万博app案件、采用苹果手机怎么下载万博app手段处理不妥当。

          嫌疑人的行为,是指2018年1月28日嫌疑人在郓城县县城正在给汽油消费终端的私家车加油时,被城区派出所当场查处的行为。首先,嫌疑人的行为是违法行为,万博体育app万博体育app人接受委托前已明确向嫌疑人及相关人指出应该停止违法行为,在得到许诺后才接受的委托。其次对嫌疑人的行为,公安干警接到举报或在巡查中当场查处,那是公安机关的职责所在,合法性也勿庸置疑。但从办案人员当场查获的山东■■■■有限公司的“合同文本”可知:影响本案苹果手机怎么下载万博app定性的证据已经出现,此时再作为苹果手机怎么下载万博app案件处理就不妥当了。

          根据《刑法》225条:“违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”。据此,违反“国家规定”是构成非法经营罪的首要条件。根据《立法法》第8条第4项:犯罪与刑罚只能由法律规定;因此上述所谓“国家规定”:指的是狭义上的法律规定,不包括国务院行政法规;也就是说,仅仅违反行政法规不构成犯罪,只能作行政处罚。但根据《刑法》225条:“(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”规定,国务院制定的《危险化学品安全管理条例》不仅属于行政法规,属于《刑法》的授权法,其中规定的“专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”属于法律。而商务部或山东省制定的《成品油市场管理办法》则仅仅属于部门规章或地方性法规,其与《危险化学品安全管理条例》相比,二者的效力位阶大不同。由此,违反《危险化学品安全管理条例》规定擅自买卖其列举物品,情节严重的,构成犯罪;而仅仅违反《成品油市场管理办法》规定擅自买卖仅仅由其列举物品的,则不构成犯罪;只能由公安机关依照《治安管理处罚法》或由成品油行政主管部门依照《成品油市场管理办法》处罚。具体的讲:《危险化学品目录(2015版)》明示的成品油,归《危险化学品安全管理条例》调整,而其他成品油仅纳入了部门规章的调整范围,归《成品油市场管理办法》调整。据此,无证经营《危险化学品目录(2015版)》明示的成品油,情节严重的行为构成非法经营犯罪;而无证经营其他成品油的行为,则仅是一种违法行为,不构成犯罪。另外,《刑法》225条:“未经许可”就是指未取得国家法律、行政法规规定的“许可证”;也就是说,“未经许可”就是无“证”否则就是有“证”,无“证”与有“证”就是罪与非罪的界限。狭义的法律上只调整罪与非罪的问题,其它超范围经营、跨区经营等均由下位阶行政法规、部委规章来调整。

          综上所述,非法经营犯罪必须是违反国家法律、行政法规(授权后的)规定,擅自经营国家限制买卖物品且情节严重的行为。司法实践中,公安机关经济犯罪侦查部门将《成品油市场管理办法》视为“行政法规”,认为仅仅违反《成品油市场管理办法》非法经营行为情节严重的也构成非法经营罪,是对行政法规的扩张性理解,这与立法法的规定不符。若对有成品油经营许可证、营业执照而跨工商行政管理区或超范围违法经营的行为追究苹果手机怎么下载万博app责任,便违背了“法无明文不为罪”的归罪原则。具体到本案,嫌疑人的行为属于有“证”经营,但违反了《成品油市场管理办法》、《治安管理处罚法》的行政管理规范,相关行政管理机关对其依法处罚于法有据。本案正由郓城县公安局城区派出所承办中,因此,城区派出所依《治安管理处罚法》对嫌疑人■■■作出治安处罚才是妥当的方式。

          二、建议立刻撤销苹果手机怎么下载万博app立案,尤其应该立刻撤销监视居住强制措施。

          如果苹果手机怎么下载万博app立案是错误的或违法的,那么随后的苹果手机怎么下载万博app强制措施就是对前述错误或违法的升级;这不仅冲击了法律体系中逐渐完善的人权保障制度,而且司法实践中也可能带来无可挽回的升级后果。

          事实与理由:首先,对比《公安机关办理苹果手机怎么下载万博app案件程序规定》(1998版)与《公安机关办理苹果手机怎么下载万博app案件程序规定》(2013版)的立法变化,可知:在决定是否立案的立法上,(1998版)需要:“由接受单位制作《苹果手机怎么下载万博app案件立案报告书》,经县级以上公安机关负责人批准,予以立案”,“接受单位应当制作《呈请不予立案报告书》,经县级以上公安机关负责人批准,不予立案”;(2013版)取消了“接受单位呈请”之规定,直接规定“经县级以上公安机关负责人批准”,职责分明,加强了负责人主体责任法律制度,此时负责人再以“旧法”的惯性操作当然不妥当。

          其次,根据《中华人民共和国苹果手机怎么下载万博app诉讼法》第七十二条 人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住:(一)患有严重疾病、生活不能自理的;(二)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;(三)系生活不能自理的人的唯一扶养人;(四)因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,采取监视居住措施更为适宜的;(五)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取监视居住措施的。对符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,可以监视居住。监视居住由公安机关执行。据此,“符合逮捕条件”、“符合取保候审条件”等列举条件,才是公安机关采取监视居住的前提条件。具体到本案,郓城县公安局在郓城县检察院未批准逮捕的理由中,应该能认识到嫌疑人■■■系“有证”经营的一般违法经营行为,尚不构成犯罪,此时尚不具备苹果手机怎么下载万博app立案条件,再援引“对符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,可以监视居住”的规定,从而采取监视居住苹果手机怎么下载万博app强制措施就明显不合法。对比前述公安部(1998版)与(2013版),这也应该是主体责任人的旧法思想惯性所致。

          第三,根据新《苹果手机怎么下载万博app诉讼法》第84条对旧《苹果手机怎么下载万博app诉讼法》第65条作出的修改可知:新法删除了“对需要逮捕而证据还不充足的,可以取保候审或者监视居住”的规定,新旧法对比看可知:新法在此时不再赋予公安机关取保候审或者监视居住权力,公安机关此时再以旧法的规定办理,就与新法的立法意图相悖,当然就是违法。

          第四,新《苹果手机怎么下载万博app诉讼法》对取保候审与监视居住的条件有区别,监视居住毕竟可以折抵刑期,公安机关再以旧法的规定惯性随意启动监视居住可能带来国家赔偿问题,这绝非耸人听闻。监视居住是没有明确纳入苹果手机怎么下载万博app赔偿范围但也没明确排斥在外,在立案正确的情况下启动违法监视居住苹果手机怎么下载万博app赔偿很艰难,但在没有犯罪事实错误甚至违法立案的情况下就未必不可行,毕竟监视居住可以折抵刑期。

          综上所述,万博体育app万博体育app人认为本案在苹果手机怎么下载万博app诉讼程序上存有硬伤,应该依法自纠。万博体育app万博体育app人已多次前往贵局派出所,对曾接触的公安干警的工作很敬重,但因本人水平所限导致万博体育app万博体育app意见及建议没被采纳。公安机关是国家机器之一,尤其是“旧法”下的公安程序一旦启动只能滚滚向前;但无论新旧“刑诉法”及公安部(1998版、2013版)都明确规定了撤案制度;依法办案、依法自纠会给公安机关带来更好的社会形象,并且撤后“有新证”再立也是法律规定;所以法律已做好“顶层设计”,执行者无须多虑。万博体育app万博体育app人始终坚持做有责任有担当的新万博体育网页版执业方向,坚决维护当事人合法权利,但捍卫刑法法益、维护社会稳定和谐更是必须考虑的内容。万博体育app万博体育app人自知再前去贵局也难有进展,所以就想到给本案程序中各位领导分别寄出一份万博体育app万博体育app意见,仅供参考。水平所限,言辞不当处请批评指正。

          此致

                                                    

                                        万博体育app万博体育app人:靳建、李硕

                                              2018 年4 月9日